對(duì)賭游戲：股權(quán)投資的對(duì)賭機(jī)制法律實(shí)務(wù)

目錄
第一章盡職調(diào)查——幫助企業(yè)更了解自己
第一節(jié)盡職調(diào)查的作用——摸清對(duì)賭籌碼
一、你知道你做的是什么嗎
二、如何厘清商業(yè)邏輯和商業(yè)模式
三、需要如何梳理公司存在的問(wèn)題
四、公司經(jīng)營(yíng)者對(duì)投資者的認(rèn)識(shí)有哪些誤區(qū)
（一）誤區(qū)一：認(rèn)為沒(méi)有競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手
（二）誤區(qū)二：暢想百億級(jí)市場(chǎng)的1%就足以達(dá)到上市條件
（三）誤區(qū)三：熱衷展示新技術(shù)無(wú)限可能，缺乏了專(zhuān)注點(diǎn)
五、企業(yè)的潛在價(jià)值在哪里
第二節(jié)商業(yè)梳理——重新定義籌碼
一、對(duì)賭游戲不是投資者的真正盈利點(diǎn)
二、拓寬對(duì)賭籌碼范圍
三、梳理商業(yè)的方式
四、重新定義對(duì)賭籌碼的意義
第三節(jié)法律盡職調(diào)查——重塑確定性規(guī)則
一、重新審視法律盡職調(diào)查遵循的原則
（一）客觀性原則
（二）全面性原則
（三）審慎性原則
二、需要警惕孤注一擲“賭一把”的想法
三、承認(rèn)不確定性是重塑確定性規(guī)則的開(kāi)端
第二章和誰(shuí)賭——如何選擇對(duì)賭游戲的主體
第一節(jié)股東層面的對(duì)賭游戲
一、投資者與目標(biāo)公司原股東對(duì)賭的目的
（一）信息不對(duì)稱的平衡需求
（二）管理權(quán)制衡的平衡需求
（三）估值沖突的平衡需求
（四）發(fā)展路徑選擇的平衡需求
二、風(fēng)險(xiǎn)投資者與原股東之間的對(duì)賭范圍
三、不同類(lèi)型股東的對(duì)賭游戲差異
（一）在先的風(fēng)險(xiǎn)投資者
（二）專(zhuān)家顧問(wèn)投資者
（三）因投資進(jìn)入而退出的股東
（四）目標(biāo)公司控股股東
（五）因股權(quán)激勵(lì)而獲得股權(quán)的員工股東
（六）實(shí)際控制人
第二節(jié)與目標(biāo)公司之間的對(duì)賭游戲
一、投資者和目標(biāo)公司對(duì)賭的目的
（一）確保對(duì)賭設(shè)定的目標(biāo)有效實(shí)現(xiàn)
（二）保障對(duì)賭設(shè)定的退出機(jī)制能夠順利執(zhí)行
二、目標(biāo)公司參與對(duì)賭的法律困境
（一）風(fēng)險(xiǎn)投資者是否存在濫用股東地位，從目標(biāo)公司變相提取財(cái)產(chǎn)
（二）風(fēng)險(xiǎn)投資者從目標(biāo)公司獲得財(cái)產(chǎn)，是否侵害債權(quán)人利益
（三）風(fēng)險(xiǎn)投資者與目標(biāo)公司之間的對(duì)賭，是否沖擊了資本維持原則
（四）風(fēng)險(xiǎn)投資者通過(guò)與目標(biāo)公司設(shè)定對(duì)賭機(jī)制，從而獲得超越其他股東的權(quán)益，導(dǎo)致同股不同權(quán)
三、投資者與目標(biāo)公司能夠設(shè)定的對(duì)賭范圍
四、目標(biāo)公司實(shí)質(zhì)參與對(duì)賭游戲的角色
五、投資者與目標(biāo)公司對(duì)賭游戲的程序規(guī)則
（一）目標(biāo)公司以未分配利潤(rùn)支付風(fēng)險(xiǎn)投資者退出所需款項(xiàng)
（二）目標(biāo)公司通過(guò)減資程序支付風(fēng)險(xiǎn)投資者退出所需款項(xiàng)
（三）目標(biāo)公司通過(guò)清算程序支付風(fēng)險(xiǎn)投資者退出公司所需款項(xiàng)
第三節(jié)與管理人員之間的對(duì)賭游戲
一、目標(biāo)公司的發(fā)展核心在于管理實(shí)施
二、適合納入對(duì)賭游戲的管理層
（一）管理人員本身也是目標(biāo)公司的股東
（二）目標(biāo)公司有實(shí)施股權(quán)激勵(lì)的管理層
（三）關(guān)鍵核心人員
三、風(fēng)險(xiǎn)投資者與管理層對(duì)賭游戲的內(nèi)容
第三章賭什么——如何設(shè)定對(duì)賭游戲的標(biāo)的
第一節(jié)對(duì)賭游戲里的數(shù)字游戲——指標(biāo)化對(duì)賭標(biāo)的
一、從利潤(rùn)出發(fā)的指標(biāo)化對(duì)賭標(biāo)的
（一）凈利潤(rùn)指標(biāo)
（二）收入和銷(xiāo)售額
（三）超額回報(bào)和利潤(rùn)率
（四）壞賬率和無(wú)風(fēng)險(xiǎn)資產(chǎn)利率
（五）增長(zhǎng)率
二、非財(cái)務(wù)指標(biāo)的對(duì)賭標(biāo)的
（一）用戶數(shù)和客戶數(shù)
（二）網(wǎng)點(diǎn)數(shù)量和門(mén)店數(shù)量
（三）現(xiàn)金消耗率（BurnRate）
（四）產(chǎn)量
三、高估值預(yù)期誘發(fā)對(duì)賭標(biāo)的異化
第二節(jié)對(duì)賭游戲的管理游戲——行為控制的對(duì)賭標(biāo)的
一、風(fēng)險(xiǎn)投資者與融資方的合作關(guān)系
（一）派遣入駐企業(yè)家（EntrepreneurinResidence）進(jìn)入目標(biāo)公司
（二）風(fēng)險(xiǎn)投資者為目標(biāo)公司提供管理咨詢等增值服務(wù)
（三）風(fēng)險(xiǎn)投資者通過(guò)掌控信息可調(diào)節(jié)對(duì)賭標(biāo)的
二、從管理角度看對(duì)賭標(biāo)的設(shè)置
（一）創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)的鎖定和關(guān)鍵人員的鎖定
（二）關(guān)聯(lián)交易
（三）完善管理建設(shè)
三、管理對(duì)象細(xì)分的對(duì)賭標(biāo)的
（一）成本管理
（二）市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)管理
（三）資金管理
第三節(jié)對(duì)賭游戲的情景規(guī)劃——特定事件的對(duì)賭標(biāo)的
一、里程碑式的對(duì)賭標(biāo)的
（一）將研發(fā)成果進(jìn)展作為對(duì)賭標(biāo)的
（二）將目標(biāo)公司上市作為對(duì)賭標(biāo)的
二、方向性抉擇的對(duì)賭標(biāo)的
（一）根據(jù)某項(xiàng)業(yè)務(wù)發(fā)展?fàn)顩r，決定進(jìn)行剝離或停掉
（二）多元業(yè)務(wù)發(fā)展?fàn)顩r，影響重新調(diào)整估值
（三）并購(gòu)選擇
三、特殊場(chǎng)景出現(xiàn)的對(duì)賭標(biāo)的調(diào)整
（一）根據(jù)客觀情況變化，設(shè)定對(duì)賭協(xié)議的權(quán)變機(jī)制
（二）就特殊場(chǎng)景出現(xiàn)時(shí)，設(shè)置一定對(duì)賭免責(zé)條件
（三）組合設(shè)置對(duì)賭標(biāo)的，特殊場(chǎng)景下調(diào)整指標(biāo)表述
第四章怎么賭——對(duì)賭游戲的工具箱
第一節(jié)對(duì)賭游戲的補(bǔ)償性工具
一、補(bǔ)償性工具適用情況
（一）目標(biāo)公司的對(duì)賭標(biāo)的設(shè)置高于投資選擇基準(zhǔn)，有調(diào)整空間
（二）對(duì)賭主體有一定的支付能力
（三）需要投資的代理成本控制的情形
二、補(bǔ)償性工具的主要內(nèi)容
（一）現(xiàn)金補(bǔ)償工具
（二）股權(quán)補(bǔ)償工具
（三）盈利支付機(jī)制（Earn-out）
三、補(bǔ)償性工具的主要用法
第二節(jié)對(duì)賭游戲的退出性工具
一、退出性工具適用情況
二、退出性工具的主要內(nèi)容
（一）股權(quán)回購(gòu)
（二）股轉(zhuǎn)債工具
（三）并購(gòu)重組
（四）領(lǐng)售權(quán)工具
（五）優(yōu)先清算工具
三、退出性工具的主要用法
第三節(jié)對(duì)賭游戲的進(jìn)取性工具
一、進(jìn)取性工具適用情況
二、進(jìn)取性工具的主要內(nèi)容
（一）股東會(huì)層面的進(jìn)取性對(duì)賭工具
（二）董事會(huì)層面的進(jìn)取性對(duì)賭工具
（三）經(jīng)營(yíng)層面的進(jìn)取性對(duì)賭工具
三、進(jìn)取性工具的主要用法
第四節(jié)對(duì)賭游戲的其他工具
一、業(yè)務(wù)限制類(lèi)工具
二、估值限制類(lèi)工具
（一）首輪融資估值限制
（二）反稀釋工具
（三）對(duì)新一輪融資限制工具
三、利益劃分工具
第五章對(duì)賭游戲的協(xié)議條款設(shè)計(jì)
第一節(jié)對(duì)賭協(xié)議基礎(chǔ)條款
一、對(duì)賭協(xié)議的準(zhǔn)備
二、對(duì)賭協(xié)議的基礎(chǔ)條款內(nèi)容
（一）估值條款
（二）對(duì)賭標(biāo)的條款
第二節(jié)補(bǔ)償條款
一、現(xiàn)金補(bǔ)償條款
（一）目標(biāo)公司原股東承擔(dān)現(xiàn)金補(bǔ)償責(zé)任，目標(biāo)公司提供連帶擔(dān)保責(zé)任
（二）目標(biāo)公司承擔(dān)現(xiàn)金補(bǔ)償責(zé)任，目標(biāo)公司原股東提供連帶擔(dān)保責(zé)任
（三）第三方進(jìn)行現(xiàn)金補(bǔ)償
二、優(yōu)先分紅權(quán)條款（DividendPreference）
三、股權(quán)補(bǔ)償條款
四、盈利支付機(jī)制條款（Earn-out）
五、補(bǔ)償條款的性質(zhì)
第三節(jié)優(yōu)先權(quán)條款
一、優(yōu)先分紅權(quán)條款
二、優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)條款（Pre-emptiveRight）
三、優(yōu)先退出權(quán)條款
四、優(yōu)先清算權(quán)條款（Liquidationpreference）
第四節(jié)股權(quán)轉(zhuǎn)讓條款
一、股權(quán)回贖條款（RedumptionRight）
二、隨售權(quán)條款（Tag-AlongRights）
三、領(lǐng)售權(quán)條款（Drag-AlongRight）
四、反稀釋條款（Anti-Dilution）
五、股權(quán)兌現(xiàn)條款
第五節(jié)控制權(quán)條款
一、保護(hù)性條款（ProtectiveProvisions）
二、知情權(quán)條款（InformationRight）
三、董事會(huì)條款
四、土豆條款
第六章對(duì)賭游戲的談判技巧
第一節(jié)對(duì)賭談判的準(zhǔn)備——設(shè)定對(duì)賭游戲的目標(biāo)與“底線”
一、對(duì)賭談判前的準(zhǔn)備
（一）了解談判對(duì)手
（二）收集與談判相關(guān)的信息資料
（三）談判人員的選定
（四）有條件的話進(jìn)行一次實(shí)戰(zhàn)演習(xí)
二、對(duì)賭談判目標(biāo)如何設(shè)定
三、對(duì)賭談判策略和“底線”
第二節(jié)對(duì)賭談判的過(guò)程——談判的節(jié)奏、溝通、妥協(xié)
一、如何把握對(duì)賭談判的節(jié)奏
（一）急迫和耐心的適用
(二)適當(dāng)?shù)耐涎訒r(shí)間
（三）中途休息
（四）最后通牒
二、對(duì)賭談判的溝通
（一）營(yíng)造良好的溝通氛圍
（二）學(xué)會(huì)做一個(gè)傾聽(tīng)者
（三）以共同利益作為表達(dá)
（四）溝通中的回調(diào)機(jī)制
三、對(duì)賭談判中的妥協(xié)策略
（一）留有談判空間，妥善運(yùn)用妥協(xié)
（二）尋找雙方利益共同點(diǎn)，讓妥協(xié)變得有價(jià)值
（三）通過(guò)妥協(xié)實(shí)現(xiàn)對(duì)方的心理滿足
（四）附加價(jià)值的妥協(xié)也應(yīng)當(dāng)有價(jià)值
第三節(jié)對(duì)賭談判的藝術(shù)——理性與非理性的邊界
一、對(duì)賭談判中非理性因素的成因
（一）競(jìng)爭(zhēng)思維假設(shè)
（二）被激發(fā)的情感因素
（三）隱藏的利益考慮
二、如何管理對(duì)賭談判中的非理性因素
（一）管理自己的情緒，避免非理性因素
（二）強(qiáng)調(diào)談判的互利性，避免競(jìng)爭(zhēng)思維
（三）調(diào)整表達(dá)方式，避免激起對(duì)方的非理性行為
（四）營(yíng)造安全談判氛圍，減少對(duì)方情緒化
三、是否應(yīng)當(dāng)利用談判中的非理性因素
四、對(duì)賭談判的理性與非理性界限
第七章不同企業(yè)的對(duì)賭游戲規(guī)則
第一節(jié)不同行業(yè)的對(duì)賭游戲規(guī)則
一、高科技行業(yè)的對(duì)賭游戲規(guī)則
二、醫(yī)藥行業(yè)的對(duì)賭游戲規(guī)則
三、教育行業(yè)的對(duì)賭游戲規(guī)則
四、互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的對(duì)賭游戲規(guī)則
五、傳統(tǒng)行業(yè)的對(duì)賭游戲原則
第二節(jié)企業(yè)不同發(fā)展階段的對(duì)賭游戲規(guī)則
一、初創(chuàng)期公司的對(duì)賭游戲規(guī)則
二、成長(zhǎng)期公司的對(duì)賭游戲規(guī)則
三、成熟期公司的對(duì)賭游戲規(guī)則
第三節(jié)不同類(lèi)型企業(yè)的對(duì)賭游戲規(guī)則
一、輕資產(chǎn)公司的對(duì)賭游戲規(guī)則
二、重資產(chǎn)公司的對(duì)賭游戲規(guī)則
（一）資產(chǎn)為核心技術(shù)或銷(xiāo)售變現(xiàn)環(huán)節(jié)資產(chǎn)
（二）資產(chǎn)可升級(jí)
（三）資產(chǎn)可增值
第八章超越股權(quán)的對(duì)賭游戲
第一節(jié)投資還是借款的對(duì)賭游戲——可轉(zhuǎn)債工具
一、可轉(zhuǎn)債的現(xiàn)行法律可行性
二、可轉(zhuǎn)債對(duì)賭游戲的特點(diǎn)與優(yōu)勢(shì)
三、可轉(zhuǎn)債對(duì)賭游戲與借貸業(yè)務(wù)的界限
四、可轉(zhuǎn)債對(duì)賭游戲的設(shè)置
（一）債轉(zhuǎn)股選擇權(quán)約定
（二）回售條款
（三）可轉(zhuǎn)債的轉(zhuǎn)股價(jià)格條款
（四）轉(zhuǎn)股價(jià)格向下修正條款
（五）可轉(zhuǎn)債的贖回條款
（六）屆期利率補(bǔ)償條款
五、可轉(zhuǎn)化票據(jù)
第二節(jié)控局的對(duì)賭游戲——管理權(quán)介入
一、目標(biāo)公司控制權(quán)與對(duì)賭游戲的關(guān)系
二、以控局為目標(biāo)的對(duì)賭游戲
（一）經(jīng)營(yíng)介入的相關(guān)約定
（二）管理權(quán)限不限于監(jiān)督權(quán)和知情權(quán)
（三）對(duì)賭游戲的工具中大量使用與股權(quán)相關(guān)的工具
三、濫用對(duì)賭游戲規(guī)則，設(shè)置對(duì)賭陷阱
四、并購(gòu)基金投資的對(duì)賭游戲
第三節(jié)出局的對(duì)賭游戲——股權(quán)領(lǐng)售權(quán)
一、對(duì)賭游戲設(shè)置領(lǐng)授權(quán)的原因
二、領(lǐng)售權(quán)對(duì)賭游戲的合法性分析
三、領(lǐng)售權(quán)對(duì)賭游戲的具體約定
（一）領(lǐng)售權(quán)的觸發(fā)要件
（二）領(lǐng)售權(quán)的程序性約定
（三）領(lǐng)售權(quán)的價(jià)格條款
（四）領(lǐng)售權(quán)的交易對(duì)象限制
四、領(lǐng)售權(quán)對(duì)賭游戲的實(shí)施
（一）關(guān)于違約金的約定
（二）領(lǐng)售權(quán)的強(qiáng)制履行
第九章對(duì)賭游戲的制勝估值機(jī)制
（一）融資方應(yīng)當(dāng)客觀地評(píng)估公司自身的價(jià)值
（二）投資者也應(yīng)當(dāng)對(duì)目標(biāo)企業(yè)的價(jià)值合理估值
第一節(jié)早期初創(chuàng)企業(yè)的估值方式
一、早期創(chuàng)業(yè)公司的特征與投資者估值
二、早期創(chuàng)業(yè)公司自我估值亮點(diǎn)和方法
（一）自上而下的估值方式
（二）自下而上的估值方式
（三）相對(duì)估值法
三、早期創(chuàng)業(yè)公司估值與對(duì)賭
第二節(jié)成長(zhǎng)期企業(yè)的估值方式
一、成長(zhǎng)期公司特征與投資者估值
二、成長(zhǎng)期公司自我估值亮點(diǎn)和方式
三、成長(zhǎng)期公司估值與對(duì)賭
第三節(jié)成熟期企業(yè)的估值方式
一、成熟期公司特征與投資者估值
二、成熟期公司自我估值亮點(diǎn)與方法
三、成熟期公司估值與對(duì)賭
第四節(jié)知識(shí)密集企業(yè)的估值方式
一、知識(shí)密集型公司特征和投資者估值
二、知識(shí)密集型公司自我估值注意事項(xiàng)
（一）將研發(fā)支出資本化
（二）預(yù)期增長(zhǎng)率及新投入
（三）多元化的無(wú)形資產(chǎn)考慮協(xié)同價(jià)值
三、知識(shí)密集型公司估值與對(duì)賭
（一）降低了因信息不對(duì)稱而引發(fā)的風(fēng)險(xiǎn)
（二）降低風(fēng)險(xiǎn)投資者與融資方關(guān)于知識(shí)估值的分歧
（三）知識(shí)密集型公司的創(chuàng)新本身可能存在不確定性
第十章對(duì)賭游戲的其他法律問(wèn)題
第一節(jié)分層博弈，多局對(duì)賭游戲
一、多局對(duì)賭游戲的作用
二、風(fēng)險(xiǎn)投資者角度的多局對(duì)賭游戲
三、融資方角度的多局對(duì)賭游戲
第二節(jié)對(duì)賭游戲如何促進(jìn)公司治理效用
一、對(duì)賭游戲影響下的目標(biāo)公司經(jīng)營(yíng)
二、對(duì)賭游戲推動(dòng)目標(biāo)公司的管理團(tuán)隊(duì)成長(zhǎng)
三、對(duì)賭游戲的投后管理模式
第三節(jié)國(guó)有企業(yè)參與對(duì)賭游戲的法律問(wèn)題
一、對(duì)賭游戲與國(guó)資監(jiān)管的潛在矛盾
二、國(guó)有公司接受投資的對(duì)賭回購(gòu)法律分析
（一）批準(zhǔn)程序?qū)?duì)賭回購(gòu)效力的影響
（二）評(píng)估程序?qū)?duì)賭回購(gòu)效力的影響
（三）進(jìn)場(chǎng)交易程序?qū)?duì)賭回購(gòu)效力的影響
三、國(guó)有創(chuàng)投投資民營(yíng)公司的對(duì)賭回購(gòu)法律分析
四、涉及國(guó)有股權(quán)補(bǔ)償?shù)膶?duì)賭游戲法律分析
第四節(jié)對(duì)賭游戲的涉稅問(wèn)題
一、對(duì)賭投資時(shí)的稅收法律問(wèn)題
二、補(bǔ)償型對(duì)賭游戲的稅收法律問(wèn)題
三、追加型對(duì)賭游戲的稅收問(wèn)題
四、回購(gòu)股權(quán)對(duì)賭游戲的稅收法律問(wèn)題
（一）目標(biāo)公司股東回購(gòu)股權(quán)的情形
（二）目標(biāo)公司回購(gòu)股權(quán)的稅收法律問(wèn)題
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