最高人民法院建設(shè)工程施工合同糾紛司法解釋圖解二十五講（二）

目錄
第一講建設(shè)工程施工合同實質(zhì)性內(nèi)容的判斷
法條原文
思維導圖
條文釋義
一、建設(shè)工程施工合同實質(zhì)性內(nèi)容及權(quán)利義務的確定依據(jù)
二、變相降低工程價款的情形及法律效力
三、以中標合同有效為前提
四、“黑白合同”之效力與是否備案無關(guān)
五、對另行簽訂的建設(shè)工程施工合同的理解
實務難點
一、相關(guān)概念
二、實質(zhì)性內(nèi)容不應與主要實質(zhì)性條款、主要條款等同
三、招標文件、中標人投標文件、中標合同不一致時如何處理
四、“黑白合同”形成的基礎(chǔ)性法律依據(jù)
操作要點
實務案例裁判要旨
一、此前最高人民法院及部分地方法院對“變更合同實質(zhì)性內(nèi)容”的解釋
二、變相降低工程價款的情形及法律效力
三、以中標合同有效為適用前提
四、“黑白合同”的認定
五、部分法院對招標文件、中標人投標文件、中標合同不一致的處理
相關(guān)規(guī)定指引
第二講相關(guān)行政審批手續(xù)對建設(shè)工程施工合同效力的影響
法條原文
思維導圖
條文釋義
一、“四證”對建設(shè)工程施工合同效力的影響
二、《建設(shè)工程施工合同司法解釋（二）》關(guān)于“四證”對建設(shè)工程施工合同效力影響的規(guī)定
三、建設(shè)工程施工合同效力的補正
四、發(fā)包人惡意阻卻建設(shè)工程審批手續(xù)完成的法律后果
實務難點
一、相關(guān)概念
二、建設(shè)工程項目行政審批制度
操作要點
實務案例裁判要旨
一、“四證”對建設(shè)工程施工合同效力的影響
二、合同效力的補正
三、發(fā)包人主張合同無效具有惡意因素，法院認定合同有效
相關(guān)規(guī)定指引
第三講施工合同無效后的損失賠償
法條原文
思維導圖
條文釋義
一、損失賠償?shù)男再|(zhì)
二、舉證責任
三、損失的確定
實務難點
一、建設(shè)工程施工合同無效的主要情形
二、建設(shè)工程施工合同無效但已開始履行的后果
三、信賴利益損失的主要內(nèi)容
操作要點
實務案例裁判要旨
一、建設(shè)工程施工合同無效，其約定的違約金條款無效（但合同當事人并不因此而免除賠償損失的責任）
二、合同無效，一方當事人請求對方賠償損失的，應承擔舉證責任
三、損失應與對方過錯存在因果關(guān)系
相關(guān)規(guī)定指引
第四講掛靠情形下的相關(guān)責任承擔
法條原文
思維導圖
條文釋義
一、掛靠的基本概念
二、須承擔連帶責任的情形
三、質(zhì)量不合格的認定標準
四、因果關(guān)系的舉證
實務難點
一、掛靠行為的認定
二、掛靠人與被掛靠人應否就掛靠工程產(chǎn)生的債務承擔連帶責任的爭議
三、被掛靠的施工企業(yè)因掛靠行為可能承擔的法律風險
操作要點
實務案例裁判要旨
一、掛靠人與被掛靠人承擔連帶賠償責任
二、部分法院認為除因出借資質(zhì)導致建設(shè)工程質(zhì)量不合格而須承擔連帶賠償責任外，對出借資質(zhì)造成的其他損失同樣應承擔連帶賠償責任
三、若發(fā)包人對出借資質(zhì)明知、放任，應就其過錯承擔相應責任
四、因掛靠產(chǎn)生相應債務的責任承擔
相關(guān)規(guī)定指引
第五講開工日期的認定
法條原文
思維導圖
條文釋義
一、以開工通知載明的開工日期為準
二、以開工條件具備的時間為開工日期
三、因承包人原因?qū)е麻_工通知發(fā)出后又無法實際開工的，以開工通知載明的時間為準
四、以實際進場且施工時間為開工日期
五、綜合開工報告、合同、施工許可證等載明的時間及是否具備開工條件認定開工日期
實務難點
一、開工日期的概念
二、開工日期的認定
三、《建設(shè)工程造價鑒定規(guī)范》中關(guān)于開工日期的規(guī)定
四、竣工日期及相關(guān)概念
五、竣工日期的認定
操作要點
實務案例裁判要旨
一、開工日期原則上以開工通知載明的日期為準，其不必然受是否取得施工許可或者開工報告的影響
二、因發(fā)包人原因?qū)е麻_工通知發(fā)出時開工條件尚不具備的，應以開工條件具備的時間確定為開工日期
三、因承包人原因?qū)е麻_工時間延遲的，以開工通知載明的時間為開工日期
四、承包人經(jīng)發(fā)包人同意已經(jīng)實際進場施工的，以實際進場施工時間為開工日期符合履約實際
相關(guān)規(guī)定指引
第六講工期順延的認定
法條原文
思維導圖
條文釋義
一、工期順延的認定方式
二、申請順延的方式
三、工期順延不予認定的情形
四、約定“逾期失權(quán)”的另外情形
實務難點
一、工期延誤與工期順延
二、工期延誤的原因分析及承包人工期順延的程序要求
三、關(guān)鍵工作、非關(guān)鍵工作對工期的影響
四、工期延誤舉證責任的分配
五、逾期視為放棄或認可的效力
操作要點
實務案例裁判要旨
一、工期順延的認定方式及舉證責任
二、承包人未按照約定程序申請順延工期，工期不予順延
三、當事人雙方對工期延誤均有過錯的，應分別就其過錯承擔責任
四、因發(fā)包人原因?qū)е鹿て谘诱`的責任承擔
相關(guān)規(guī)定指引
第七講發(fā)包人主張建設(shè)工程質(zhì)量問題的處理
法條原文
思維導圖
條文釋義
一、發(fā)包人就質(zhì)量問題應提起反訴或另行起訴
二、此條承包人應作擴張解釋
三、對“可以合并審理”的理解
實務難點
一、抗辯還是反訴之爭議
二、 建設(shè)工程質(zhì)量標準相關(guān)規(guī)定
操作要點
一、建設(shè)工程質(zhì)量標準約定的法律風險與防范
二、發(fā)包人對工程質(zhì)量的法定義務及法律風險防范
三、承包人對工程質(zhì)量的法定義務及法律風險防范
實務案例裁判要旨
一、發(fā)包人就質(zhì)量問題應提起反訴或另行起訴
二、《民事訴訟法解釋》生效前，各地法院對于發(fā)包人在承包人提起的建設(shè)工程施工合同糾紛案件中就質(zhì)量問題提起的反訴是否進行合并審理持多種意見
三、《民事訴訟法解釋》生效后，大多數(shù)司法裁判認為發(fā)包人在承包人提起的建設(shè)工程施工合同糾紛案件中就質(zhì)量問題提起的反訴應當合并審理
四、少部分司法裁判在《民事訴訟法解釋》生效后，仍認為承包人提起的建設(shè)工程施工合同糾紛案件中，對發(fā)包人就工程質(zhì)量提起的反訴可以分案審理
五、發(fā)包人應在法庭辯論終結(jié)前就質(zhì)量問題提出反訴
相關(guān)規(guī)定指引
第八講質(zhì)量保證金返還期限的認定
法條原文
思維導圖
條文釋義
一、合同明確約定了期限，按照約定處理
二、合同沒有約定返還期限的處理
三、合同約定了返還期限但因發(fā)包人原因未按約定期限進行竣工驗收的處理
四、合同未約定返還期限且因發(fā)包人原因未按約定期限進行竣工驗收的處理
五、保修義務的承擔
實務難點
一、相關(guān)概念
二、建設(shè)工程質(zhì)量保修制度
三、工程質(zhì)量保證金扣留比例及返還期限的約定是否以建設(shè)工程施工合同有效為前提
操作要點
實務案例裁判要旨
一、建設(shè)工程施工合同無效對工程質(zhì)量保修金條款的影響
二、約定的質(zhì)量保證金返還期限原則上不應超過2年
三、約定的質(zhì)量保證金比例不得高于3%
四、返還工程質(zhì)量保證金后，不影響承包人根據(jù)合同約定或者法律規(guī)定履行工程保修義務
五、本條款在司法實踐中的初步適用
相關(guān)規(guī)定指引
第九講非必須招標的建設(shè)工程招標后工程價款的結(jié)算
法條原文
思維導圖
條文釋義
一、進行招投標的非強制性招標項目且簽訂背離中標合同實質(zhì)性內(nèi)容合同時的價款結(jié)算
二、可以按標外合同進行工程價款結(jié)算的情形
實務難點
一、必須招標的工程項目
二、非必須招標但進行了招投標程序的項目
三、建設(shè)工程施工合同履行過程中材料價格的異常波動
操作要點
實務案例裁判要旨
一、《必須招標的工程項目規(guī)定》《必須招標的基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)項目范圍規(guī)定》相較于被廢止的《工程建設(shè)項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》進一步縮小了必須招標的工程項目的范圍
二、《建設(shè)工程施工合同司法解釋（二）》施行前，部分判決認為不屬于必須進行招標的工程建設(shè)項目，若雙方自愿進行了招投標，也應遵守《招標投標法》的規(guī)定
三、對變更合同實質(zhì)性內(nèi)容的理解
四、屬于客觀情況發(fā)生了難以預料的變化的情形
五、是否適用情勢變更原則
相關(guān)規(guī)定指引
第十講與工程價款結(jié)算相關(guān)的不同文件以何者為準
法條原文
思維導圖
條文釋義
一、以招投標程序合法為前提
二、實質(zhì)性內(nèi)容不一致時以招標文件、投標文件、中標通知書作為結(jié)算工程價款的依據(jù)
實務難點
一、招標文件
二、投標文件
三、中標通知書
四、投標文件與招標文件不一致的處理
五、招標人和投標人可能面臨的行政責任風險
操作要點
實務案例裁判要旨
一、實質(zhì)性內(nèi)容不一致時以招標文件、投標文件、中標通知書作為結(jié)算工程價款的依據(jù)
二、合同未實質(zhì)性變更時以合同內(nèi)容為準
三、投標文件與招標文件不一致時以投標文件為準
相關(guān)規(guī)定指引
第十一講多份建設(shè)工程施工合同均無效時工程價款的結(jié)算
法條原文
思維導圖
條文釋義
一、以數(shù)份合同均無效為前提
二、以實際履行的建設(shè)工程施工合同結(jié)算工程價款
三、以最后簽訂的建設(shè)工程施工合同結(jié)算工程價款
四、明確發(fā)包人、承包人均有權(quán)主張相應權(quán)利
五、結(jié)算工程款以工程質(zhì)量合格為前提
實務難點
一、竣工驗收與建設(shè)工程質(zhì)量的關(guān)系
二、對實際履行合同與最后簽訂合同的識別
三、因發(fā)包人過錯導致工程質(zhì)量不合格的結(jié)算
四、工程質(zhì)量司法鑒定程序的啟動
五、本條文對實際施工人的影響
操作要點
實務案例裁判要旨
一、工程質(zhì)量
二、工程價款結(jié)算
相關(guān)規(guī)定指引
第十二講訴前建設(shè)工程價款結(jié)算協(xié)議的效力
法條原文
思維導圖
條文釋義
一、訴前結(jié)算協(xié)議具有約束力
二、本條適用于訴訟中達成的結(jié)算協(xié)議
三、對本條中“當事人”的理解
四、僅就結(jié)算協(xié)議約定的結(jié)算范圍排除工程造價鑒定
實務難點
一、工程價款結(jié)算
二、結(jié)算協(xié)議的無效與可撤銷情形
三、建設(shè)工程爭議評審制度
操作要點
實務案例裁判要旨
一、工程造價排除工程鑒定，主張存在欺詐、脅迫情形應承擔舉證責任
二、建設(shè)工程施工合同無效，不影響結(jié)算協(xié)議的效力
三、工程質(zhì)量合格為進行結(jié)算的前提
相關(guān)規(guī)定指引
第十三講訴前工程造價咨詢意見的法律效力
法條原文
思維導圖
條文釋義
一、訴前造價咨詢意見的法律效力
二、不認可該咨詢意見的形式
三、雙方合意受約束應為有效
實務難點
一、工程造價咨詢企業(yè)
二、工程造價咨詢意見與工程造價鑒定
三、咨詢意見的法律效力探討
操作要點
實務案例裁判要旨
一、單方委托形成的咨詢報告不能作為結(jié)算依據(jù)
二、單方委托形成的咨詢報告作為結(jié)算依據(jù)
相關(guān)規(guī)定指引
第十四講一審未申請鑒定的法律后果
法條原文
思維導圖
條文釋義
一、負有舉證義務的當事人未申請鑒定的法律后果
二、人民法院進行釋明的必要性
三、一審未申請鑒定，二審應如何處理
實務難點
一、舉證責任的相關(guān)法律規(guī)定
二、逾期舉證的法律后果
三、對一審中的鑒定結(jié)論不服，在二審中要求重新鑒定或補充鑒定的申請，應否予以支持
操作要點
實務案例裁判要旨
相關(guān)規(guī)定指引
第十五講委托鑒定的規(guī)范及鑒定材料的質(zhì)證
法條原文
思維導圖
條文釋義
一、鑒定程序的啟動
二、鑒定事項
三、鑒定材料的質(zhì)證
實務難點
一、“以鑒代審”的成因分析
二、“以鑒代審”的防范
操作要點
實務案例裁判要旨
一、當事人提出鑒定申請后，是否準許由人民法院依據(jù)證據(jù)現(xiàn)狀和已查明事實決定
二、司法裁判中，人民法院對于重復鑒定的認定
三、有爭議的鑒定材料應當經(jīng)過雙方當事人質(zhì)證，且質(zhì)證由人民法院組織
四、“以鑒代審”嚴重違反法定程序
相關(guān)規(guī)定指引
第十六講鑒定意見和鑒定材料的質(zhì)證
法條原文
思維導圖
條文釋義
一、對鑒定意見的質(zhì)證
二、有爭議且未經(jīng)質(zhì)證但作為鑒定依據(jù)的材料應補充質(zhì)證
實務難點
一、鑒定意見
二、補充鑒定
三、質(zhì)證要點
操作要點
實務案例裁判要旨
一、鑒定意見在經(jīng)過雙方質(zhì)證后方可被法院采納
二、有爭議且未經(jīng)質(zhì)證但作為鑒定依據(jù)的材料應補充質(zhì)證
相關(guān)規(guī)定指引
第十七講建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的權(quán)利主體
法條原文
思維導圖
條文釋義
一、與發(fā)包人訂立建設(shè)工程施工合同的承包人享有優(yōu)先受償權(quán)
二、建設(shè)工程施工合同效力是否影響優(yōu)先受償權(quán)的行使
實務難點
一、優(yōu)先受償權(quán)的性質(zhì)
二、勘察人、設(shè)計人是否享有優(yōu)先受償權(quán)
三、分包人是否有權(quán)主張優(yōu)先受償權(quán)
四、實際施工人是否享有優(yōu)先受償權(quán)
五、債權(quán)轉(zhuǎn)讓后承包人的優(yōu)先受償權(quán)是否隨之轉(zhuǎn)讓
操作要點
實務案例裁判要旨
一、與發(fā)包人訂立建設(shè)工程施工合同的承包人享有優(yōu)先受償權(quán)
二、優(yōu)先受償權(quán)的性質(zhì)
三、實際施工人是否享有優(yōu)先受償權(quán)
四、債權(quán)轉(zhuǎn)讓后承包人的優(yōu)先受償權(quán)是否隨之轉(zhuǎn)讓
相關(guān)規(guī)定指引
第十八講裝飾裝修工程承包人的優(yōu)先受償權(quán)
法條原文
思維導圖
條文釋義
一、裝飾裝修工程的承包人對裝飾裝修工程價款享有優(yōu)先受償權(quán)
二、裝飾裝修工程承包人優(yōu)先受償權(quán)范圍的限制
實務難點
一、建筑裝修裝飾工程專業(yè)承包資質(zhì)