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法的形式性與法律推理

法的形式性與法律推理

定 價:¥40.00

作 者: 危文高 著
出版社: 知識產權出版社
叢編項:
標 簽: 暫缺

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ISBN: 9787513058315 出版時間: 2018-11-01 包裝: 平裝
開本: 32開 頁數(shù): 256 字數(shù):  

內容簡介

  第一章為導論部分,主要討論法律方法上的理論困惑,即對于法的發(fā)現(xiàn)與法的創(chuàng)造之間難有清晰的界分,以及由此引發(fā)的自由裁量權和價值判斷任意性的擔憂。法律具有不同其他規(guī)范的獨特性嗎?進而我們可以追問,法律推理是否是獨特或自主?第二章是對方法論研究的元問題進行討論。在教義學的方法論研究中,往往不會去檢討自己研究的前提,似乎我們研究得出一個普遍的規(guī)則或規(guī)律,用以指導司法裁判和正確評估裁判結果。理論與實踐之間是否能夠區(qū)分,或應作何種意義上區(qū)分,是我們研究法律推理的前提。文化-哲學的研究進路不但對理論與實踐之間作出清楚的區(qū)分,而且充分闡明這種區(qū)分的可能性及意義。第三章為論文的重心,主要討論形式與實質區(qū)分的不同模式,以及各種法律理論對法的形式性理解。核心部分分析了法律實證主義眼中的法的形式性,特別對于哈特的獨立于內容的理由和拉茲的權*理論進行了批判性分析。第四章分析法律推理中的利益權衡論的理論形態(tài),以及利益權衡是否可能成為一種獨立的法律方法,并對利益權衡可能的界限,特別是與法治建構的關系進行反思性檢討。第五章從法律推理的理性形式與權*結構的關系入手,分析了演繹推理、類比推理與權力之間的關系,即演繹推理與專制關系緊密,而類比和可辯駁性推理與民主社會緊密相連。因為法律推理總是伴隨著權*和權*性決定,因而在此意義上,法律推理不可能完全去神秘化。第六章是簡單的結論。法的形式性不能僅從權*性資料(如法律規(guī)則)中獲得解釋,而應從法律話語的社會實踐中得到理解,法律規(guī)則不是外在于他們的規(guī)范,而是他們深居其中的規(guī)范和意義世界。法律的形式性實為一個完整世界的象征形式,它不同于其他的象征形式,但它們之間又不是一種概念上的隔離(分析法學的謬誤),而是在難以化約的沖突相互形塑,建構對質料與自身的想像。法律推理通過法律理由及權*來建構和維系這個既存的法律秩序。

作者簡介

  作者:危文高 性別:男 出生日期:1977.8 籍貫:江西臨川 學歷:博士研究生 職稱:講師 研究領域:法理學法律職業(yè)倫理憲法學 現(xiàn)任職單位:煙臺大學法學院

圖書目錄

目錄
第一章導論
一、理論與方法上的困惑
二、實踐描述與反思
三、問題與命題
(一)法律規(guī)范被應用的前提
(二)法律規(guī)范的意義決定規(guī)范的正確應用嗎?
(三)法律規(guī)則、原則之關系及應用方式
(四)法律規(guī)范應用的邏輯
四、研究緣起與目標
第二章法律推理或一般法律方法論的元問題
一、方法論爭論
二、法律理論與實踐的關系再檢討
三、什么以及為何是文化-哲學方法論立場?
(一)文化-哲學性研究的基本立場與方法
(二)文化-哲學性方法對法律推理研究的意義
第三章法的形式性與法治
一、法律自主性的難題
二、權威與實踐理由:法律實證主義眼中的形式性
(一)形式與實質區(qū)分的兩種傳統(tǒng)
(二)獨立于內容的理由與游戲規(guī)則:哈特規(guī)則理論的內在緊張
(三)法律規(guī)則的排他性與正當化論證的悖論
第四章法律推理中的利益權衡
一、不同路向的利益衡量論:異中有同
二、利益衡量能否成為一種法律方法或法學方法論?
(一)赫克的利益法學方法
(二)簡化與精確化的利益衡量論
三、利益衡量方法的界限與反思
(一)對利益衡量方法的批評
(二)作為一種替代:最小損害原則
(三)利益衡量與法治:兼論刑法解釋中形式論與實質論之爭
第五章法律推理的權威模式:追問推理的去神秘化
一、法律推理的民主性與專制性
二、法律推理的民主性
(一)內部視角:演繹推理的不自足
(二)外部視角1:質疑法律推理過程的神秘性
(三)外部視角2:追問法律職業(yè)的精英主義
三、法律推理的專制性
四、引申討論
(一)法律推理中的修辭學論證
(二)法律推理中的溝通觀
(三)麥考密克的法律實踐推理
五、小結
結語
參考文獻

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