2018年司法考試國家法律職業(yè)資格考試獨(dú)角獸法考應(yīng)試指南：刑法

　　一、刑法的命題趨勢(shì) 從2002年diyi次司法考試開始，刑法就是zui難的學(xué)科之一（有的考生說“沒有之一”）。除了極個(gè)別題目，刑法考試的每道題目背后都有深?yuàn)W的理論知識(shí)。例如類推解釋與擴(kuò)大解釋的區(qū)別；認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤中對(duì)象錯(cuò)誤與方法錯(cuò)誤的辨認(rèn)；具體符合說與法定符合說的不同；共同犯罪中教唆犯是否從屬于實(shí)行犯的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤（這句話聽著就很“高大上”）；正當(dāng)防衛(wèi)是否需要同時(shí)具備防衛(wèi)認(rèn)識(shí)與防衛(wèi)意志；間接正犯是否需要具備特殊身份等。這種趨勢(shì)近年來有增無減。分析歷年來的刑法題目，可以看到一個(gè)“可怕”的現(xiàn)象：直接考查法條、考查基礎(chǔ)知識(shí)的題目越來越少，考查對(duì)理論的綜合運(yùn)用的題目越來越多。我們?cè)谶M(jìn)行真題解析時(shí)，經(jīng)常需要解析1000字以上，才能說明白一道題所蘊(yùn)含的理論知識(shí)。造成這種現(xiàn)象的原因，可能是這些題目在前些年都考過了，為了降低試題的重復(fù)率，命題人只好提高題目的難度。 二、刑法的復(fù)習(xí)要求 由于刑法看起來相對(duì)不如國際公法、國際經(jīng)濟(jì)法那么專業(yè)，人人都懂點(diǎn)刑法，因此在刑法的復(fù)習(xí)中出現(xiàn)了“一聽課（看書）就懂，一做題就錯(cuò)”的現(xiàn)象。這使得很多考生對(duì)刑法極為頭疼。出現(xiàn)這種現(xiàn)象的原因在于，現(xiàn)在的刑法考試要求考生不僅要掌握基礎(chǔ)理論，而且要能夠利用基礎(chǔ)理論分析疑難案例。很多考生未能掌握理論的實(shí)質(zhì)，所以題目稍稍改換一下，同樣的知識(shí)點(diǎn)，他就不認(rèn)識(shí)了。例如，很多考生都知道，在認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤問題上，現(xiàn)在的刑法考試采取的是“法定符合說”，但他卻不知道為什么采取這一觀點(diǎn)。甚至有考生說：“‘法定符合說’根本就不符合主客觀相一致原則，但是命題老師堅(jiān)持這個(gè)觀點(diǎn)，我就接受這個(gè)觀點(diǎn)。”這種說法顯然是錯(cuò)誤的。命題老師之所以堅(jiān)持這個(gè)觀點(diǎn)，不是因?yàn)樗霕?biāo)新立異，而是因?yàn)樵撚^點(diǎn)確實(shí)更為合理。而且，該觀點(diǎn)其實(shí)更符合主客觀相一致原則。對(duì)于刑法的復(fù)習(xí)要求，我想講這樣一句話：入木三分，掌握法理。只有真正掌握了艱深的法理，掌握了每個(gè)理論的本質(zhì)，我們才能自如地運(yùn)用這個(gè)理論分析案例。 三、本書的特點(diǎn) 根據(jù)前述命題特點(diǎn)和復(fù)習(xí)要求，我在本書的寫作中特別注意了以下幾點(diǎn)： 1法條、基礎(chǔ)理論、真題、模擬題相結(jié)合，通過多次重復(fù)來加深理解，加強(qiáng)記憶。法律職業(yè)資格考試（后文簡(jiǎn)稱“法考”）的復(fù)習(xí)離不開三樣資料：基礎(chǔ)理論講義、法條和歷年真題?？忌仨毻瑫r(shí)運(yùn)用這三樣資料，才能真正搞懂一個(gè)知識(shí)點(diǎn)。本教材同時(shí)包括了基礎(chǔ)理論、法條和經(jīng)典真題。因此，考生在復(fù)習(xí)時(shí)，按照本書的順序，先看法條，再看理論，然后看講解理論時(shí)所使用的經(jīng)典真題和模擬題——“示例”。這樣的結(jié)構(gòu)編排，使考生可以一次復(fù)習(xí)四遍知識(shí)點(diǎn)。通過這樣的強(qiáng)化訓(xùn)練，可以極大地提高考生對(duì)知識(shí)點(diǎn)的理解度、記憶度。2講透理論?？紤]到現(xiàn)在刑法考題對(duì)理論，尤其是高難度理論的偏愛，本書花了大量篇幅講解理論背后的理論，即該理論的依據(jù)、由來。這樣，考生再看見千奇百怪的題目，就不頭疼了。因?yàn)?，這些題目的本質(zhì)都是相同的。本書在每道真題的解析中都設(shè)立了一個(gè)欄目：“同類考點(diǎn)總結(jié)”。這個(gè)欄目幫助考生“做一道題會(huì)一類題”。我們剖析了每道真題的同類考點(diǎn)及常見陷阱和破解技巧。這樣能夠幫助考生掌握每道真題的本質(zhì)所在。本書還使用了大量的文本框。這些文本框中的內(nèi)容都是理論難點(diǎn)，大家在備考時(shí)需要特別注意。本書的分則部分配備了“考點(diǎn)提煉”欄目。考生可以根據(jù)這個(gè)欄目，快速掌握重點(diǎn)罪名的主要知識(shí)點(diǎn)。3使用了大量典型的特殊案例。 我們注意到考試喜歡考查一些特殊的案例。這些案例在生活中雖然不常見，但對(duì)于說明某類問題極為有用，因而成為該類問題的經(jīng)典案例。例如，考試至少考過兩次：甲在高速公路上將乙推下車，乙被后面正常行駛的丙駕駛的車輛撞死。這種情況在生活中很少見，但只要講到因果關(guān)系，講到介入因素的異常性，老師們都會(huì)引用這個(gè)案例。這就是我們考試的典型案例了。由于這種小例子經(jīng)常被直接作為試題，所以我們?cè)诒緯性黾恿舜罅窟@樣的案例。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，全書這樣的小例子至少有400個(gè)。四、關(guān)于新舊理論及其沖突的問題 這個(gè)問題，其實(shí)是個(gè)“偽問題”。因?yàn)檫@個(gè)問題在法律職業(yè)資格考試中已經(jīng)不存在了。從2002年開始，刑法的考試就采用所謂新理論了。大家現(xiàn)在做的真題，看的教材，其實(shí)都采用的是新理論。司法部組織編寫的輔導(dǎo)用書（三大本）雖然仍然采用了四要件犯罪論體系，但其實(shí)質(zhì)內(nèi)容也用新理論改造過了。即使參加過四五次考試的“老”考生，其首次參加考試的時(shí)間也在2010年前后，很少有2002年以前就參加過考試，且這16年都沒參加過考試的考生了。所以，大家這些年接受的理論其實(shí)都是新理論。因此，大家只要看現(xiàn)在的理論夠了，不用要專門去找以前的所謂舊理論。對(duì)于絕大部分考生來說，這是自尋煩惱。本書當(dāng)然也都是按照新理論闡述的。新理論的本質(zhì)是堅(jiān)持客觀主義，強(qiáng)調(diào)只有確實(shí)具有侵害法益的風(fēng)險(xiǎn)的行為才可能構(gòu)成犯罪。大家把握這一點(diǎn)，就能基本解決新舊理論的沖突問題了。 五、關(guān)于第四版的修改 本書于2015年首次出版，今年已經(jīng)是第四版了。在第三版增刪了150余處的基礎(chǔ)上，根據(jù)2017年真題表現(xiàn)出的考試趨勢(shì)和幫助考生更好地理解考點(diǎn)的需要，我又進(jìn)行了300余處的修改，刪除了部分過時(shí)的考點(diǎn)，增加了新的考點(diǎn)和2017年的真題。

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