勞動爭議糾紛訴訟指引與實務(wù)解答（第二版）

前言
上編訴訟指引
第一章概述
第二章勞動爭議訴訟前程序
第一節(jié)支付令
一、支付令的適用范圍
二、支付令的申請程序
三、支付令的后果
四、支付令失效后的處理
第二節(jié)勞動爭議仲裁程序概說
一、勞動人事爭議仲裁委員會受案范圍
二、勞動爭議仲裁的當(dāng)事人
三、勞動爭議申請仲裁時效
四、勞動爭議仲裁的管轄
第三節(jié)勞動爭議仲裁的受理
一、勞動爭議仲裁申請書的提交
二、勞動爭議仲裁申請的受理
三、勞動爭議仲裁申請不予受理的情況
第四節(jié)勞動爭議仲裁的審理和裁決
一、勞動爭議仲裁的審理形式
二、勞動爭議仲裁開庭前的準(zhǔn)備
三、勞動爭議仲裁的開庭
四、勞動爭議仲裁的裁決
五、調(diào)解書和裁決書的執(zhí)行
第五節(jié)勞動爭議仲裁其他相關(guān)問題
一、勞動爭議仲裁的期限及費用
二、勞動爭議仲裁與人民法院的裁審銜接
三、終局裁決的特別規(guī)定
第三章勞動爭議訴訟程序
第一節(jié)起訴與受理
一、人民法院受理勞動爭議案件的范圍
二、準(zhǔn)確確定被告
三、認(rèn)真準(zhǔn)備起訴所需材料
四、向有管轄權(quán)的人民法院起訴
五、人民法院對于起訴的審查
六、案件受理費的收取
第二節(jié)書寫訴狀
一、起訴狀的基本書寫要求
二、起訴書樣例
三、起訴狀填寫說明
第三節(jié)如何舉證及舉證責(zé)任的承擔(dān)
一、有關(guān)勞動關(guān)系確認(rèn)事實的舉證指引
二、有關(guān)勞動合同訂立事實的舉證指引
三、有關(guān)勞動合同履行、變更事實的舉證指引
四、有關(guān)勞動合同解除和終止事實的舉證指引
第四節(jié)訴訟程序指引
一、當(dāng)事人的訴訟權(quán)利、義務(wù)
二、一審程序
三、簡易程序
四、二審程序
五、調(diào)解
六、執(zhí)行程序
中編實務(wù)解答
第一章勞動關(guān)系的確立
1.如何區(qū)分勞動關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系？
2.勞動者與用人單位沒有簽訂勞動合同，如何認(rèn)定雙方之間的關(guān)系？
3.掛靠運輸公司經(jīng)營的車主所雇傭的司機(jī)與運輸公司之間是否存在勞動關(guān)系？
4.勞動者在被吊銷營業(yè)執(zhí)照的用人單位工作，雙方是否存在勞動關(guān)系？
5.實習(xí)生與實習(xí)單位之間是否存在勞動關(guān)系？
6.勞動者與外部承包經(jīng)營企業(yè)間的勞動關(guān)系如何確認(rèn)？
7.依法享受養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金的人員與用人單位之間能否形成勞動關(guān)系？可否主張用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金？
8.未經(jīng)核準(zhǔn)登記的個體工商戶是否具有用工主體資格，與雇工之間的關(guān)系如何確定？
9.勞動者能與兩個用人單位同時存在勞動關(guān)系嗎？
10.用人單位與其他企業(yè)合并或者分立，合并或分立前發(fā)生的勞動爭議如何處理？
11.公司設(shè)立中發(fā)生的勞動關(guān)系如何認(rèn)定，如何承擔(dān)責(zé)任？
12.借用單位職工名義開展業(yè)務(wù)，借用人與用人單位之間是否存在勞動關(guān)系？
13.用人單位與勞動者在勞動合同期滿后或者勞動合同期滿前解除勞動合同但未出具解除或者終止勞動合同證明書，可否認(rèn)定依然存在勞動合同關(guān)系？
14.用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，勞動者可否請求與用人單位簽訂無固定期限勞動合同？
15.在勞動者與用人單位和用工單位均未簽訂書面勞動合同的情況下，如何認(rèn)定三者之間的法律關(guān)系？
第二章勞動合同的簽訂
16.用人單位不簽訂書面勞動合同是否承擔(dān)法律責(zé)任？
17.人事經(jīng)理未簽訂勞動合同，用人單位是否應(yīng)支付雙倍工資差額？
18.用人單位與勞動者簽訂的其他書面文件是否可以認(rèn)定為書面勞動合同?
19.用人單位訂立勞動合同時，能否收取風(fēng)險抵押金？
20.用人單位在與勞動者建立勞動關(guān)系時，能否扣押勞動者的身份證件？
21.用人單位能否單方延長勞動合同期限？
22.沒有簽訂書面勞動合同，用人單位口頭承諾的工資待遇有效嗎？
23.符合條件的農(nóng)民工能否要求訂立無固定期限勞動合同？
24.勞動者在同一用人單位連續(xù)工作十年以上提出訂立無固定期限勞動合同，用人單位是否應(yīng)當(dāng)與之訂立無固定期限勞動合同？
25.改制企業(yè)與留用職工簽訂的勞動合同期滿，職工以在該企業(yè)已連續(xù)工作滿十年為由要求簽訂無固定期限勞動合同應(yīng)否支持？
26.未訂立勞動合同的情形超過一年，如何確定用人單位與勞動者之間的勞動關(guān)系？
27.用人單位與勞動者約定試用期為半年合法嗎？
28.用人單位對調(diào)換崗位員工規(guī)定試用期是否合法？
29.勞動合同僅約定試用期，如何認(rèn)定該約定的效力？
30.用人單位能否單方面延長試用期？
31.工資報酬約定不明時，如何確定勞動者的工資報酬？
32.勞動合同約定的條款與用人單位規(guī)章制度不一致時，如何確立雙方的權(quán)利義務(wù)？
第三章勞動合同的效力
33.用人單位與勞動者約定“養(yǎng)老保險費由職工自理”的協(xié)議是否有效？
34.使用虛假姓名與用人單位簽訂的勞動合同是否有效？
35.勞動者偽造學(xué)歷與用人單位簽訂的勞動合同是否有效？
36.未畢業(yè)的大學(xué)生與用人單位簽訂的勞動合同是否有效？
37.用人單位與勞動者簽訂的合同中關(guān)于“工傷責(zé)任自負(fù)”的條款是否有效？
38.用人單位與勞動者簽訂的互負(fù)義務(wù)的“競業(yè)限制條款”是否有效？
39.用人單位與童工簽訂的勞動合同是否有效？
40.勞動者沒簽字或確認(rèn)的勞動合同是否有效？
41.未加蓋用人單位公章的勞動合同是否有效？
42.缺少必備條款的勞動合同是否有效？
第四章勞動合同的履行
43.因勞動者本人原因給用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的，可否從勞動者工資中扣除經(jīng)濟(jì)損失？
44.何種情形下，用人單位可以要求勞動者承擔(dān)賠償損失的責(zé)任？
45.勞動者未完成工作任務(wù)能否獲得報酬？
46.用人單位在勞動者待崗期間有什么義務(wù)？
47.用人單位變更名稱、法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者投資人等事項是否影響勞動合同的履行？
48.用人單位合并、分立后，原勞動合同如何履行？
49.用人單位能否單方調(diào)整勞動者的工作崗位，變更勞動合同的內(nèi)容？
50.如何理解用人單位與勞動者簽訂的薪酬激勵協(xié)議中約定的“年度收入”、“年度成本”？如何計算勞動者應(yīng)得的超額獎勵數(shù)額？
51.保險公司的高級管理人員是否有權(quán)取得保險業(yè)務(wù)傭金？
52.因企業(yè)內(nèi)部機(jī)構(gòu)調(diào)整致職工待崗是否屬于勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化？
53.勞動者與用人單位簽訂離職協(xié)議并履行完畢后，勞動者再以該協(xié)議存在欺詐、脅迫或者乘人之危為由，要求用人單位支付勞動報酬、加班費、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金等，能否得到支持？
第五章工資、工作時間和休息休假
54.軍隊干部轉(zhuǎn)業(yè)到企業(yè)工作，如何確定其最低工資標(biāo)準(zhǔn)？
55.用人單位支付的工資能否低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)？
56.住房補(bǔ)貼是否屬于最低工資的范疇？
57.業(yè)務(wù)員離職后到賬的銷售款應(yīng)否計算提成獎勵？
58.如何分配加班工資的舉證責(zé)任？
59.實行綜合計算工時工作制是否存在加班工資？
60.非用人單位安排的加班應(yīng)否支付加班費？
61.用人單位無故拖欠、扣發(fā)勞動者工資，是否應(yīng)當(dāng)給予勞動者賠償？
62.用人單位如何支付非標(biāo)準(zhǔn)工時制勞動者加班工資？
63.用人單位如何支付勞動者年休假工資？
64.可否無限延長勞動者的工作時間？
65.勞動者非因工死亡后，其親屬應(yīng)享受何種待遇？
66.勞動者醉酒駕車導(dǎo)致死亡，其親屬能否享受非因工死亡待遇？
67.工傷復(fù)鑒后傷殘等級加重的，怎樣正確認(rèn)定傷殘津貼的發(fā)放標(biāo)準(zhǔn)？
68.工傷復(fù)鑒后傷殘等級加重的，是否補(bǔ)發(fā)一次性傷殘補(bǔ)助金的差額？
第六章對女職工的特別保護(hù)
69.用人單位在女職工產(chǎn)假期間單方變更勞動合同是否有效？
70.用人單位能否與“三期”期間的女職工解除勞動合同？
71.女職工在“三期”期間，用人單位是否一律不得與之解除勞動合同？
72.用人單位能否與“三期”內(nèi)女職工終止勞動合同？
73.女職工在“三期”期間應(yīng)享受何種待遇？
74.用人單位能否安排女職工從事重體力勞動？
第七章職業(yè)培訓(xùn)與競業(yè)限制
75.勞動者服務(wù)期內(nèi)離職是否違約，如何承擔(dān)違約責(zé)任？
76.所有的職業(yè)培訓(xùn)是否均可與勞動者約定服務(wù)期？
77.勞動合同期限屆滿但服務(wù)期未滿，勞動者離職是否違約？
78.飛行人員在服務(wù)期內(nèi)離職，如何承擔(dān)違約責(zé)任？
79.用人單位與非保密義務(wù)主體簽有保密與競業(yè)限制協(xié)議，勞動者是否受保密與競業(yè)限制約束？
80.超過法定競業(yè)限制期限的條款是否有效？
81.未知悉商業(yè)秘密的普通勞動者是否屬于競業(yè)限制人員范圍？
82.用人單位是否有權(quán)單方解除競業(yè)限制協(xié)議？
83.用人單位是否可以隨意和勞動者約定競業(yè)限制補(bǔ)償金數(shù)額？
84.競業(yè)限制協(xié)議未明確約定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金時，勞動者如何維權(quán)？
第八章勞務(wù)派遣與非全日制用工
85.勞務(wù)派遣用工形式下由誰支付工資？
86.應(yīng)如何保護(hù)“逆向勞務(wù)派遣”中勞動者的合法權(quán)益？
87.如何區(qū)別全日制用工和非全日制用工？用人單位與勞動者簽訂非全日制用工合同，而實際為全日制用工如何處理？
88.非全日制用工可否約定試用期？
89.非全日制用工用人單位是否需為勞動者繳納社會保險？
90.非全日制用工的勞動報酬能否低于最低工資？
91.用人單位是否需向非全日制用工勞動者支付終止勞動關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金？
92.勞務(wù)派遣中用工單位違法退工，用工單位與派遣單位是否應(yīng)
承擔(dān)連帶責(zé)任？
93.用工單位以客觀情況發(fā)生重大變化為由將被派遣勞動者退回，
勞務(wù)派遣單位是否可以解除勞動合同？
94.2012年修改《勞動合同法》以前，勞務(wù)派遣單位與勞動者解除勞動合同不符合法律規(guī)定給勞動者造成損害的，用工單位是否承擔(dān)連帶責(zé)任？
第九章勞動合同的解除與終止
95.勞動者申請辭職與用人單位違法用工競合時用人單位應(yīng)否支付解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金？
96.勞動者不服從用人單位的用工管理，用人單位是否有權(quán)依據(jù)單位規(guī)章制度解除勞動合同？
97.勞動者嚴(yán)重違反用人單位規(guī)章制度的行為應(yīng)如何認(rèn)定？
98.用人單位進(jìn)行經(jīng)濟(jì)性裁員應(yīng)當(dāng)具備什么條件？
99.在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)用人單位能否單方解除勞動合同？
100.《企業(yè)職工獎懲條例》廢止后，除名案件應(yīng)如何適用法律？
101.勞動合同解除案件如何適用仲裁時效？
102.用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費時，勞動者享有單方解除權(quán)應(yīng)當(dāng)具備什么要件？
103.用人單位可否與未進(jìn)行健康檢查的從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者解除勞動合同？
104.用人單位以職工違紀(jì)為由解除勞動合同時如何分配舉證責(zé)任？
105.勞動者主張用人單位已經(jīng)解除勞動合同，是否應(yīng)承擔(dān)舉證責(zé)任？
106.勞動者患職業(yè)病后勞動合同期限屆滿，勞動關(guān)系如何處理？
107.勞動者因工負(fù)傷后勞動合同期限屆滿如何處理？
108.職工患病醫(yī)療期內(nèi)勞動合同期限屆滿，用人單位能否終止勞動合同？
109.勞動者非因工負(fù)傷醫(yī)療期內(nèi)勞動合同期限屆滿，用人單位能否解除勞動合同？醫(yī)療期間工資待遇應(yīng)當(dāng)如何計算？
第十章經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和賠償
110.解除、終止勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金如何計算？
111.非因本人原因轉(zhuǎn)換工作單位時，如何確定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的工作年限？
112.勞動合同期滿終止后如何支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金？
113.解除事實勞動關(guān)系后如何支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金？
114.用人單位拖欠勞動者勞動報酬、未依法繳納社會保險費迫使勞動者解除勞動合同時如何支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金？
115.因用人單位解散而終止勞動合同的，如何支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金？
116.解除或終止勞動合同前存在職工休假情形的，前12個月平均工資如何計算？
117.用人單位違法解除勞動合同后應(yīng)承擔(dān)何種法律責(zé)任？
118.勞動者提前解除勞動合同的，如何承擔(dān)法律責(zé)任？
119.勞動者擅自離職到新用人單位工作對原用人單位造成損失的，如何承擔(dān)賠償責(zé)任？
120.勞動者辭職后如何轉(zhuǎn)移檔案？
第十一章勞動爭議仲裁與訴訟
121.社會保險行政部門受理工傷認(rèn)定申請后，當(dāng)事人又提起確認(rèn)勞動關(guān)系之訴，人民法院是否應(yīng)當(dāng)受理？
122.用人單位因非自主改制引發(fā)的糾紛應(yīng)否受理？
123.勞動爭議訴訟中當(dāng)事人能否增加訴訟請求？
124.勞動者可以憑工資欠條直接起訴用人單位嗎？除了訴訟是否還有其他救濟(jì)途徑？
125.法院按撤訴處理后，用人單位對同一仲裁裁決再次起訴，法院應(yīng)否受理？
下編附錄
中華人民共和國勞動合同法（2012.12.28修訂）
中華人民共和國勞動法（2009.8.27修訂）
中華人民共和國勞動合同法實施條例（2008.9.18）
勞動部關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國勞動法》若干問題的意見（1995.8.4）
最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（2001.4.16）
最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（二）（2006.8.14）
最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）（2010.9.14）
最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）（2012.12.31）
最高人民法院關(guān)于審理工傷保險行政案件若干問題的規(guī)定（2014年9月1日）
中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法（2007.12.29）
中華人民共和國社會保險法（2010.12.28）
工傷保險條例（2010.12.20修訂）
失業(yè)保險條例（1999年1月22日）
女職工勞動保護(hù)特別規(guī)定（2012.4.28）
職工帶薪年休假條例（2007.12.14）
企業(yè)職工帶薪年休假實施辦法（2008.9.18）
人力資源和社會保障部辦公廳關(guān)于《企業(yè)職工帶薪年休假實施辦法》有關(guān)問題的復(fù)函（人社廳函〔2009〕149號）
工資支付暫行規(guī)定（1994.12.6）
最低工資規(guī)定（2004.1.20）
集體合同規(guī)定（2004.1.20）
外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定（1996.1.22）
違反和解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法（1994.12.3）
企業(yè)職工患病或非因工負(fù)傷醫(yī)療期規(guī)定（1994.12.1）
最高人民法院關(guān)于人民法院審理事業(yè)單位人事爭議案件若干問題的規(guī)定（2003.8.27）
勞動部關(guān)于企業(yè)實行不定時工作制和綜合計算工時工作制的審批辦法（1994.12.14）
勞動部關(guān)于職工工作時間有關(guān)問題的復(fù)函（勞部發(fā)〔1997〕271號）
勞動和社會保障部關(guān)于職工全年月平均工作時間和工資折算問題的通知（2008.1.13）
勞動和社會保障部關(guān)于非全日制用工若干問題的意見（2003.5.30）
禁止使用童工規(guī)定（2003.10.1）
非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法（2010.12.31）
第一版后記
第二版后記