中國審判案例要覽（2012年行政審判案例卷）

　　在本書編寫過程中，作者對案件事實、審判過程、裁判理由、處理結(jié)果等，都完全尊重辦案實際，具有客觀性、真實性。為了便于讀者了解具體的審判過程，收入了各審級的審判組織、訴訟參與人、審結(jié)時間、訴辯雙方的主張、認(rèn)定的案件事實、采信的證據(jù)和適用的法律條文。為了使讀者易于理解適用法律的理由和涉及的法學(xué)理論觀點，由編纂者寫了解說，并對裁判的不足之處加以評點。行政卷具體分為工商管理類、社會保障類、公安類等11大類。

　?。┙庹f 當(dāng)前在全國各地，職業(yè)打假現(xiàn)象已不鮮見。打假人知假買假，以消費者的名義開展打假活動，其通過向商家索賠獲取經(jīng)濟(jì)利益，而且在客觀上懲治了違法行為，維護(hù)了消費者的整體權(quán)益。據(jù)廣州市工商部門統(tǒng)計，目前活躍在廣州市場上的職業(yè)打假人約有六十人左右。除了民事索賠外，向職能部門申訴、舉報成為職業(yè)打假人最常使用的法律手段。這樣做既可以向商家施壓，逼其就范，也可以通過職能部門的執(zhí)法，獲取更多有利的證據(jù)。此外，根據(jù)一些關(guān)于舉報獎勵的文件的規(guī)定，一旦舉報成功，打假人便可獲得一定數(shù)額的獎金，因此更加刺激了打假人的積極性。但一旦申訴、舉報的處理結(jié)果與其預(yù)期不符，打假人便會提起行政訴訟。如何界定此類案件中的原告資格便成為困擾法院的一道難題。上述案件可為界定違法廣告舉報者的原告資格提供一定的參考。1.原告資格的界定標(biāo)準(zhǔn)長期以來，行政訴訟原告資格的確定一直被認(rèn)為是行政法學(xué)研究中的“世界性難題”。不同國家在其司法實踐中發(fā)展出各具特色的原告資格標(biāo)準(zhǔn)。在原告資格的確定上體現(xiàn)出在一對相互矛盾的價值目標(biāo)之間的平衡，即一方面要充分保護(hù)訴權(quán)而使當(dāng)事人獲得實體救濟(jì)，另一方面則要防止訴權(quán)的濫用，妨礙依法行政。我國對原告資格進(jìn)行界定的法律依據(jù)是《行政訴訟法》第二條的規(guī)定，即“公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)工作人員的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，有權(quán)依照本法向人民法院提起訴訟”。按照該規(guī)定，是否認(rèn)為合法權(quán)益受到具體行政行為的侵犯，是認(rèn)定是否具有原告資格的條件和標(biāo)準(zhǔn)。由于這個標(biāo)準(zhǔn)主觀性過強，不易把握，加之《行政訴訟法》實施之初受到“相對人”理論的影響，司法實踐中對原告資格實際上進(jìn)行了嚴(yán)格的限制，認(rèn)為只有行政管理的相對人甚至直接針對的對象才能提起訴訟。此后，最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第十二條借用《行政訴訟法》第二十七條界定第三人所使用的“利害關(guān)系”一詞，對原告資格的界定標(biāo)準(zhǔn)作出以下規(guī)定：“與具體行政行為有法律上利害關(guān)系的公民、法人或者其他組織對該行為不服的，可以依法提起行政訴訟?！睆亩偈沽嗽尜Y格標(biāo)準(zhǔn)的客觀化?！缎姓V訟法》第二條所規(guī)定的“認(rèn)為”侵犯合法權(quán)益的標(biāo)準(zhǔn)，乃是一種主觀性標(biāo)準(zhǔn)。起訴人認(rèn)為受到的損害是不確定的，簡單地以此作為認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)，可能使原告資格標(biāo)準(zhǔn)非常寬泛，既可能使行政行為動輒得咎，給行政機(jī)關(guān)造成不必要的訴累，又可能使法院在處理某些訴至法院的爭議上力所不逮，或者使一些訴至法院的案件不是真正的行政爭議。這一標(biāo)準(zhǔn)僅僅只能作為原告資格標(biāo)準(zhǔn)的一部分。司法解釋規(guī)定的“法律利害關(guān)系標(biāo)準(zhǔn)”，乃是一種界定起訴人與被訴具體行政行為之間法律關(guān)系的客觀標(biāo)準(zhǔn)。“認(rèn)為”標(biāo)準(zhǔn)屬于起訴人對于自己受到的影響的認(rèn)識，但該認(rèn)識并不足以使其具有原告資格，而需要框定一個范圍，在范圍之內(nèi)的人才具有原告資格。這個范圍的確定需要根據(jù)客觀上的法律關(guān)系。只有具有法律上的利害關(guān)系才具有受到侵害的可能性，而可具有原告資格。如果不屬于該范圍，具體行政行為與其沒有利害關(guān)系，則應(yīng)當(dāng)排除在原告之外。法律上的利害關(guān)系是指起訴人的合法權(quán)益可能受到行政行為的侵害所產(chǎn)生的法律關(guān)系。因此，我國法律所規(guī)定的原告資格標(biāo)準(zhǔn)包括三個方面的構(gòu)成要素：（1）起訴人認(rèn)為其受到了行政行為的不利影響;（2）行政行為客觀上具有影響起訴人權(quán)益的可能性，即起訴人在行政行為影響所及范圍之內(nèi);（3）起訴人權(quán)益屬于與被訴行政行為有關(guān)的法律保護(hù)的范圍，即法律意圖將“實際影響”納入其調(diào)整范圍，倘若法律意將其納入調(diào)整范圍，即使受到了實際影響，也不能提起訴訟。該層含義為利害關(guān)系加上法律的限制，即事實上的利害關(guān)系中將法律有意調(diào)整的那一部分拿出來，作為界定原告資格的標(biāo)準(zhǔn)。據(jù)此，界定原告資格的核心要素包括起訴人是否有受法律保護(hù)的權(quán)益（合法權(quán)益），以及行政行為是否具有侵害該權(quán)益的可能性（而不是現(xiàn)實性）。2.違法廣告舉報案件中的原告資格問題本案中，原告舉報所購買的“優(yōu)麥良品至尊香辣牛肉面”包裝上使用“至尊”二字，涉嫌違反《反不正當(dāng)競爭法》、《廣告法》的相關(guān)規(guī)定，要求被告依法處置。其依據(jù) 要是《廣告法》第七條第二款的規(guī)定，即“廣告不得有下列情形：……（三）使用國家級、最高級、最佳等用語……”?！爸磷稹币辉~的漢語詞義為最尊貴的意思，屬于最高級用語，因此涉嫌違反《廣告法》的上述禁止性規(guī)定。但被告并不認(rèn)同原告的觀點，被告認(rèn)為，被舉報產(chǎn)品在包裝上使用“至尊”一詞，主要是用來形容商品的檔次，是對商品形象的籠統(tǒng)表述，并非是對廣告商品進(jìn)行排序，一般具有正常認(rèn)知能力的消費者，不會因“至尊”一詞而產(chǎn)生誤解，以為該產(chǎn)品是同類商品中“最好”、“最尊貴”的，因此“至尊”一詞不應(yīng)被視為絕對化用語。本案在處理上，首先要解決的并不是判斷“至尊”一詞是否屬于絕對化用語這一實體問題，而是原告是否具有提起本案訴訟的訴權(quán)，即是否具有原告資格。實際上，使用絕對化用語的廣告在廣告分類中屬于比較廣告的范疇。歐盟理事會《關(guān)于誤導(dǎo)廣告和比較廣告的指令》對比較廣告的定義為：“任何明確或含蓄地提及競爭者或競爭者的商品或服務(wù)的廣告?！睂τ诒容^廣告，各國立法的態(tài)度并不一致，主要分為肯定模式、否定模式以及限制模式。我國法律中并未明確比較廣告的概念，也未明確對比較廣告的態(tài)度，在比較廣告的立法上基本處于空白狀態(tài)。僅有的相關(guān)立法主要見于《反不正當(dāng)競爭法》第十四條的規(guī)定：“經(jīng)營者不得捏造、散布虛偽事實，損害競爭對手的商業(yè)信譽、商品聲譽?！币约啊稄V告法》第十二條的規(guī)定：“廣告不得貶低其他生產(chǎn)經(jīng)營者的商品或者服務(wù)?！睆V告中使用絕對化用語，根據(jù)《廣告法》第七條第二款的規(guī)定，是完全禁止的。相比較而言，《加拿大廣告準(zhǔn)則》規(guī)定：“比較的商品必須確定是相互競爭的且應(yīng)由研究數(shù)據(jù)支持;使用最高級形容詞應(yīng)與任意比較廣告遵循同樣的準(zhǔn)則，應(yīng)盡可能具體，若法證明，就不應(yīng)使用?！钡蓪Ρ容^廣告的禁止或限制性規(guī)定，其主要理由在于：一是此類廣告固有的性質(zhì)決定其存在不可克服的缺陷，比較的結(jié)果往往不能客觀公正;二是此類廣告容易對其他市場競爭者的商譽構(gòu)成損害。違法比較廣告的經(jīng)營者是通過不正當(dāng)方式來爭取本來爭取不到的有限消費者，減少這些消費者對其他存在競爭關(guān)系的經(jīng)營者的購買力和購買機(jī)會，從而排擠有競爭關(guān)系的其他經(jīng)營者的正當(dāng)競爭。因此，違法比較廣告所侵害的主要是其他市場競爭者的聲譽及公平競爭的權(quán)利，而一般并不直接損害消費者的民事權(quán)益。那么，除民事權(quán)益之外，原告是否存在其他合法權(quán)益可能受到被告不予受理舉報的決定的影響呢？《反不正當(dāng)競爭法》第四條第一款規(guī)定：“國家鼓勵、支持和保護(hù)一切組織和個人對不正當(dāng)競爭行為進(jìn)行社會監(jiān)督?！眹夜ど绦姓芾砭帧蛾P(guān)于受理違法廣告舉報工作的規(guī)定》也規(guī)定了普通公民享有對違法廣告的舉報監(jiān)督權(quán)利。被告不予受理原告的舉報有可能損害到原告依法享有的舉報監(jiān)督權(quán)利，原告與被告不予受理舉報的決定之間遂建立起法律上的利害關(guān)系。但由于原告的民事實體權(quán)益并不會受到原告所舉報的比較廣告的影響，被告對該比較廣告是否違法的認(rèn)定及是否應(yīng)當(dāng)予以查處的決定并不會影響到原告的合法權(quán)益，因而案件的審查范圍應(yīng)限定在被告對原告舉報的處理程序是否合法、是否損害原告的舉報監(jiān)督權(quán)上。由于現(xiàn)有的關(guān)于工商行政管理方面的法律、法規(guī)對工商投訴、舉報、申訴案件的受理和立案標(biāo)準(zhǔn)的界定并不明確，因而工商部門在實踐中容易將二者混同。從國家工商行政管理局《關(guān)于受理違法廣告舉報工作的規(guī)定》的相關(guān)規(guī)定上看，只有對于針對發(fā)布時間超過2年的違法廣告的舉報和法調(diào)查的匿名舉報函可不予受理，其他舉報工商行政管理機(jī)關(guān)均應(yīng)受理。受理后，工商部門應(yīng)著手對舉報事實進(jìn)行初步認(rèn)定和調(diào)查核實，并決定立案查處。因此，受理應(yīng)當(dāng)發(fā)生在事實調(diào)查認(rèn)定和立案查處之前。受理后，經(jīng)核實不屬于違法廣告的，不予立案，屬于違法廣告的，應(yīng)立案查處。本案被告作出的《答復(fù)》已經(jīng)根據(jù)被舉報產(chǎn)品的照片認(rèn)定被舉報廣告并非法律禁止的違法廣告，實質(zhì)上是走到了受理程序之后，其作出不予受理原告舉報的決定，實際是在認(rèn)定被舉報廣告并非違法廣告的基礎(chǔ)上，作出不予立案查處的結(jié)論。被告混淆了違法廣告舉報受理和立案查處兩個概念的區(qū)別，但這僅屬于法律術(shù)語使用錯誤，并非違法的行政行為。因此，法院最終駁回了原告的訴訟請求。