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中國法律思想史

中國法律思想史

定 價(jià):¥25.00

作 者: 楊鴻烈著;范忠信,何鵬勘校
出版社: 中國政法大學(xué)出版社
叢編項(xiàng): 二十世紀(jì)中華法學(xué)文叢
標(biāo) 簽: 法史學(xué)

ISBN: 9787562024361 出版時(shí)間: 2004-04-01 包裝: 精裝
開本: 22cm 頁數(shù): 316 字?jǐn)?shù):  

內(nèi)容簡介

  第一,該書體系宏大,縱覽回顧了自殷周至清末中國傳統(tǒng)法律思想的發(fā)展演變?nèi)^程,還初步回顧了清末變法以來的法律思想巨變。比起此前的幾本法律思想史著作僅僅是先秦幾家法律思想簡介而言,楊著是一個(gè)了不起的進(jìn)步。這種宏大的體系,反映了楊先生極欲確立學(xué)科體系、圈劃學(xué)科研究范圍的強(qiáng)烈意圖。這種意圖正是一個(gè)學(xué)科體系形成的最重要的動(dòng)力。正是學(xué)科自覺的表現(xiàn)。該書以“殷周萌芽時(shí)代”、“儒墨道法諸家對(duì)立時(shí)代”、“儒家獨(dú)霸時(shí)代”(漢以后)、“歐美法系侵入時(shí)代”等四個(gè)時(shí)代來概括整個(gè)中國法律思想演變的三千年歷史。這種概括雖然受到了馮友蘭《中國哲學(xué)史》之“子學(xué)時(shí)代”、“經(jīng)學(xué)時(shí)代”之類劃分的影響,但比起此前的同類著作而言,的確對(duì)中國法律思想發(fā)展的階段性、規(guī)律性作了高屋建瓴、基本準(zhǔn)確的概括。第二,該書的內(nèi)容構(gòu)成表明作者對(duì)學(xué)科的研究對(duì)象有了更加清晰的認(rèn)識(shí),更能抓住“法律思想”的要害。此前的法律思想史著作,大多分不清政治思想與法律思想,只列舉先秦各家關(guān)于德刑關(guān)系、禮法關(guān)系、人法關(guān)系、天人關(guān)系等幾個(gè)大而化之問題的論點(diǎn);對(duì)法律思想史所應(yīng)關(guān)注的特定法律問題,大多發(fā)掘不了,深入不下去。楊先生則不然,他最早真正全面注意到了關(guān)于法律的特有問題的思想史。在該書中,楊先生把古人討論過的法律問題分為“一般法律原理”問題和“特殊法律問題”。關(guān)于前者,他注意整理了古人關(guān)于“陰陽五行天人交感及諸禁忌說”、“德主刑輔說”、“兵刑一體說”、“法律本質(zhì)論與司法專業(yè)化說”等問題的學(xué)說。關(guān)于后者,楊先生注意整理了古人關(guān)于“法律平等問題”、“法律公布問題”、“親屬相容隱問題”、“刑訊存廢問題”、“族誅連坐問題”、“復(fù)仇問題”、“肉刑復(fù)興問題”、“以贓定罪問題”、“赦罪當(dāng)否問題”、“婚姻問題”、“別籍異財(cái)問題”、“親子關(guān)系問題”。這實(shí)際上表明,楊先生已經(jīng)把法律思想史的問題區(qū)分為法理問題(或法理學(xué)思想)與法律制度問題(或法律制度思想)兩大類,在后一類中他還區(qū)分了民事問題和刑事問題。這表明,楊先生對(duì)法律學(xué)的把握遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過此前的同類作者。法律思想與政治思想不分的特點(diǎn)基本不見了。這一步的邁出,對(duì)告訴我們什么是法律思想史學(xué)科研究的對(duì)象范圍而言,是有重大進(jìn)步意義的。同時(shí),楊先生的這本書是以“法律問題”為線索來編制本學(xué)科的研究體系,這是比較準(zhǔn)確地把握了法律思想史的發(fā)展規(guī)律,對(duì)思想史的承續(xù)性、發(fā)展性或圍繞重大法律問題聚訟紛紜的根本屬性有了準(zhǔn)確把握的體現(xiàn)。在中國法律思想史上,重要的法律問題本身并沒有什么改換,就那么幾類或幾個(gè),歷朝歷代士人官員都置喙其間,各抒己見。有時(shí)這種意見占上風(fēng),有時(shí)那種意見占上風(fēng)。關(guān)于這些具體法律問題的見解主張,因人因時(shí)而異。研究法律思想史者的最大任務(wù)就是要弄清為什么會(huì)有這些差別,要找出變化的規(guī)律動(dòng)因來。楊先生對(duì)此有率先體認(rèn)。該書的第二章“儒家獨(dú)霸的時(shí)代”,寫的就是一部法律思想問題史。相形之下,1977年恢復(fù)法律教育以來以人物介紹為主線的法律思想史教科書寫法(先按階級(jí)性分劃幾個(gè)社會(huì)發(fā)展時(shí)期,每個(gè)時(shí)期再按人頭介紹各人的法律思想,使得漢以后歷代士人的法律思想的介紹大同小異),就遠(yuǎn)沒有楊鴻烈先生的寫法合理或科學(xué)了。思想史本身就是問題史,如果沒有問題意識(shí),是不能研究思想史的。在法律思想史學(xué)科,楊先生對(duì)此有開創(chuàng)性的貢獻(xiàn)。第三,該書關(guān)注了中國法律近代化變革以來中國法律思想的劇變,在法學(xué)領(lǐng)域首次以專著討論了這種劇變,尤其注意到了中西法律思想的巨大差異,注意到了西方法律思想對(duì)中國法系傳統(tǒng)的毀滅性攻擊,開了近代法律思想史研究的先河。以前的同類研究者,很少注意總結(jié)反省近代法律思想的劇變,大多只注意先秦或古代社會(huì)。楊著彌補(bǔ)了這一不足。這一研究的開始,說明楊先生對(duì)法律思想史學(xué)科的使命有了特別清晰的體認(rèn):它不僅是回顧總結(jié)法律思想歷史的學(xué)科,也是反省法制建設(shè)實(shí)踐總結(jié)教訓(xùn)指導(dǎo)實(shí)踐的學(xué)問。當(dāng)然,該書也有許多缺點(diǎn)。作為學(xué)科體系初創(chuàng)時(shí)期的作品,他的問題也是淺顯的。首先,該書對(duì)具體法律問題把握不準(zhǔn),分類不清,對(duì)法律學(xué)概念范疇及問題的理解尚屬初步。如在第三章中,他所謂“一般法律原理”問題,僅僅只有四個(gè),這反映他所認(rèn)識(shí)到的中國古人討論過的法理問題太少。其實(shí),關(guān)于國家與法的起源問題,自然法與人定法關(guān)系問題,法的作用和目的問題,法律權(quán)威的本質(zhì)和保障機(jī)制問題,王權(quán)與法律的關(guān)系問題,立法權(quán)歸屬問題,法律變革與法先王后王問題,賢人與良法的關(guān)系問題,法的價(jià)值判斷標(biāo)準(zhǔn)問題等等,中國古人都討論過。只是由于沒有用西方人慣用的法律字眼來表達(dá),楊先生就不認(rèn)得而已。況且,他把“法律本質(zhì)論與司法專業(yè)化諸說”雜揉在一起討論,文中的內(nèi)容列舉表明楊先生不清楚哪些是講法的本質(zhì)、哪些是講司法專業(yè)化,不清楚這兩個(gè)問題有什么區(qū)別,不清楚這兩個(gè)問題根本就不是一個(gè)層次的問題。甚至嚴(yán)格地說,他所列舉的關(guān)于這兩問題的古人言論,根本就不是討論法的本質(zhì)問題,也不是討論司法專業(yè)化的問題。他把古人關(guān)于司法官吏必須嚴(yán)格守法、君主不要過多自行審判創(chuàng)立繁多的“敕”“例”使執(zhí)法官員無所適從的言論看成是司法專業(yè)化主張,顯然是誤解。他所列舉的“特殊法律問題”中,把“法律平等”、“法律公布”等都列為“刑法方面的問題”,顯然也是誤解??梢哉f,哪些問題是法理學(xué)問題,哪些問題是民事法問題,哪些問題是刑法問題,哪些是訴訟法問題,楊先生實(shí)際上并不清楚。其次,該書很少理論分析,很少反省和總結(jié),學(xué)術(shù)探討性不足,幾乎只有史料分類堆砌。從該書看,作者似乎只把古人的思想看做零碎的言論,按照今人對(duì)法律問題的認(rèn)識(shí)分類,將各自分別歸入“某某思想”類中。這只是歷史的敘述,很少史學(xué)理論分析。動(dòng)輒上千字甚至兩千字一條的古人言論,全文照錄,然后加上幾句關(guān)聯(lián)語;關(guān)聯(lián)語之后又是大段抄錄古人言論。至于這些言論涉及了什么法學(xué)理論問題、提出或改變了什么法學(xué)觀點(diǎn)、對(duì)法律思想或科學(xué)的發(fā)展有什么貢獻(xiàn)、與前人有哪些不同以及為什么不同,他都沒有進(jìn)行基本的分析。這表明他的分析工具還不具備,法學(xué)專業(yè)理論素養(yǎng)尚淺。再次,關(guān)于近代法制變革和中西法律文化沖突問題,楊先生只列舉了一些奏章和法律草案資料,基本上沒有深入系統(tǒng)的理論分析。

作者簡介

暫缺《中國法律思想史》作者簡介

圖書目錄

(說明:原書各章以下,并無節(jié)、目之劃分。原書目錄所列文-
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以黑體字,注上頁碼,以便檢索?!?闭摺?
第一章導(dǎo)言……………………………………………(1)
定義和范圍(1) 中國法律思想的“動(dòng)”“靜”兩方
面的考察(2)研究的必要(4) 中國法律思想史上
四個(gè)時(shí)代的區(qū)分(5) 史料的種類及鑒別(11) 三
種研究法的得失比較(15)
第二章殷周萌芽時(shí)代…………………………………(18)
甲骨文法律思想資料的缺乏(18) 金文神判法的思
想及其影響(19) 尚書“德主刑輔”的思想與周易
“非訟”思想的影響(21)
第三章儒墨道法諸家對(duì)立時(shí)代………………………f31)
儒家孔子、孟子、茍子的法律思想(31) 墨子的法
律思想(37) 楊朱、列卸寇與老子、莊子、關(guān)尹子、
鶚冠子的法律思想(39) 諸家思想對(duì)立研究的必要
(51) 法家思想的時(shí)代背景(51) 法家的先驅(qū)管
子、子產(chǎn)、鄧析(51) 戰(zhàn)國末年法家所受儒墨道三
 
 
2
家的影響(69) 組織法家學(xué)說成為有系統(tǒng)的學(xué)派的
慎到、尹文、韓非(70) 儒法兩家學(xué)說的綜合批評(píng)
(79) 法家思想支配先秦各國法典內(nèi)容的考證(87)
附:春秋戰(zhàn)國至秦的大勢(shì)圖表(89) 春秋戰(zhàn)國儒墨
道法四家人物的國籍表(90) 儒墨道法四家人物的
時(shí)代先后表(90)
第四章儒家獨(dú)霸時(shí)代…………………………………(93)
漢時(shí)獨(dú)尊儒家為戰(zhàn)國至秦以來盛極一時(shí)的“任刑的法
治主義”的大反動(dòng)(94) 儒家思想支配下兩千多年
來法律內(nèi)容全體的根本原理實(shí)無重大的改變(95)
第一部一般法律原理的泛論………………………(97)
一、陰陽五行等天人交感及諸禁忌說……………(97)
陰陽五行為二千余年中國人的思想律(97) 董仲舒
最先以“陰陽五行”闡明法理(97) 桓寬《鹽鐵論》
所記儒生的“陰陽五行”的法律觀(98) 《禮記》
“月令篇”對(duì)一切司法行為須應(yīng)天時(shí)的具體說明(99)
明清兩代“熱審”“秋審”制度的淵源(100) 諸
史所載歷代詔敕章奏的此種思想的表現(xiàn)(102) 柳宗
元打破此種根深蒂固的迷信謬說的論文(105) 但柳
說并不生效(106) 中國歷代對(duì)帝室最為禁忌(106)
從漢至清法律上對(duì)帝室接觸的禁忌思想的表現(xiàn)
(106) 稱謂的禁忌的沿革(108) 此種禁忌不限于
中國(108) 漢代“班諱之典”與唐宋明清律對(duì)“犯
諱”科罪的規(guī)定(108) 論禁忌思想的流毒(109)
二、德主刑輔說…………………………………(110)
孔孟“德主刑輔”思想在前漢的復(fù)興(1lO) 賈誼、
 
 
3
路溫舒為其代表人物(111) 桓寬《鹽鐵論》所記儒
生與法吏的辯爭(112) 法吏的學(xué)說實(shí)衍戰(zhàn)國法家的
余緒此后即成為絕響(1 14) 大小戴禮記的法律思想
(115) 劉向的獨(dú)尊德治(116) 王莽的犯罪由于經(jīng)
濟(jì)不平等的學(xué)說和政策(116) 后漢德化思想的流行
(119) 后漢末季王符、崔定、仲長統(tǒng)等的救時(shí)論
(121) 三國時(shí)的“刑”“禮”效力的比較論(124)
晉南北朝法律上儒家思想仍為得勢(shì)(129) “以經(jīng)
決獄”的經(jīng)過及其弊害(130) 隋唐儒家思想深入律
文的里面(134) 宋明清律并同(140) “德主刑
輔”說或“道德”與“法律”相混的思想的總批評(píng)
(144)
三、兵刑一體說…………………………………(146)
兵刑一體說的沿革(146) 陸紹明氏論“兵”與
“刑”的關(guān)系雖詳?shù)е╄徃綍?huì)(146) 章炳麟、
陶希圣兩氏論文的內(nèi)容(148) 但此說過于陳舊所以
兩千年以來在法律上不發(fā)生影響(148)
四、法律本質(zhì)論與司法專業(yè)化諸說……………(149)
《淮南子》論法律的獨(dú)立性與客觀性(149) 前漢時(shí)
的司法確能獨(dú)立(149) 從后漢到魏時(shí)人已感到司法
有專業(yè)化的必要(150) 晉劉頌的重法論(150)
張裴的晉律立法原理的解釋(151) 南齊到隋唐宋各
代司法專業(yè)化的進(jìn)步(152) 宋元學(xué)者對(duì)法條過繁的
議論(155) 明清兩代法律思想的大概情形(159)
總論從漢以后法理學(xué)專門研究不發(fā)達(dá)的原因(164)
第二部特殊法律問題的辯難……………………(166)
4
甲、刑法方面……………………………………(166)
一、法律平等的問題……………………………(166)
法律不應(yīng)平等說在漢代的復(fù)興(166) 偽書《周官》
“八議”說在歷代法典上所發(fā)生的直接影響(166)
《禮記》“刑不上大夫”說較“八議”說的范圍擴(kuò)大
(168) 賈誼、戴德、李彪等對(duì)此說的發(fā)揮(168)
隋唐宋元明以來此說幾成為社會(huì)意識(shí)(170) 主張法
律應(yīng)該平等的歷代皆有其人,如漢王充,南朝宋王弘,
唐賈至、呂溫,宋李覯、司馬光、蘇軾,金朝的世宗,
以及清朝的雍正帝等(173) 漢蕭望之、貢禹,唐呂
溫,宋朱熹,明丘溶等又從經(jīng)濟(jì)方面鼓吹法律上的平
等(179) 但實(shí)際上均無影響(182)
二、法律公布問題………………………………(182)
中國歷史上關(guān)于公布法律的事實(shí)的記載(182) 儒家
主張法律應(yīng)守秘密的理論的根據(jù)(183) 明丘溶與清
孫頤臣痛駁法律秘密說的失當(dāng)(185)
三、親屬相容隱問題……………………………(187)
親屬相容隱說的起源(187) 漢律最先的規(guī)定(188)
漢班固晉衛(wèi)展、宋蔡廓等贊成的意見(188) 唐宋
元明清律規(guī)定的比較研究(188) 袁枚大膽懷疑的反
對(duì)意見(189)
四、訊刑存廢問題………………………………(190)
秦漢時(shí)訊刑的流行(191) 陳朝“訊刑存廢問題”的
一大論戰(zhàn)(191) 最值得注意的為漢路溫舒、后漢章
帝、陳周弘正、金世宗、清末劉坤一、張之洞等反對(duì)
的言論(193)
 
 
5
五、族誅連坐問題………………………………(195)
族誅連坐乃春秋戰(zhàn)國時(shí)野蠻風(fēng)俗的遺物(195) 《鹽
鐵論》所記法吏闡發(fā)“族刑”在理論上的根據(jù)實(shí)似是
而非(195) 儒生反對(duì)“族刑”的意見(196) 因
君主為鞏固地位起見“族刑”蓋與專制政治相終始
(196)
六、復(fù)仇行為問題………………………………(199)
傳統(tǒng)的儒家思想助長復(fù)仇行為(199) 儒家所鼓吹復(fù)
仇的四大原則(200) 反對(duì)復(fù)仇行為的后漢有桓譚、
張敏和魏晉南北朝的君主(202) 唐時(shí)復(fù)仇行為尚成
司法上一大問題(204) 陳子昂、韓愈、柳宗元、張
九齡、裴耀卿、李林甫都各有贊否的意見(204) 最
近世的法典如《大清律》、學(xué)者如章炳麟仍容許復(fù)仇行
為(209) 但柳宗元、王安石等反對(duì)的意見最為顛撲
不破(210)
七、肉刑復(fù)興問題………………………………(211)
漢文帝廢止肉刑的經(jīng)過(211) 東漢時(shí)對(duì)廢止肉刑的
不滿(212) 東漢末季崔定、荀悅、仲長統(tǒng)動(dòng)議復(fù)興
肉刑(213) 孔融的反對(duì)(214) 魏時(shí)四次肉刑復(fù)
興的辯論(215) 贊成派陳群、鐘繇、傅干等人的意
見(215) 反對(duì)派王惰、王朗、夏侯玄的意見(217)
晉劉頌更進(jìn)一步從理論上闡發(fā)肉刑的盡善盡美
(219) 衛(wèi)展為劉頌的共鳴者(221) 周額、桓彝、
王敦反對(duì)的理由(222) 南北朝隋唐以來無“肉刑問
題”(224) 宋神宗時(shí)復(fù)議肉刑(224) 南宋以后肉
刑復(fù)興運(yùn)動(dòng)完全消滅(224) 但“黥刑”仍名廢而實(shí)
6
存(226)
八、以贓定罪問題………………………………(227)
漢晉唐宋諸律以贓定罪的實(shí)例(228) 此法似公平而
實(shí)不公平(228) 宋曾布、朱熹和明末王夫之有價(jià)值
的反對(duì)意見(228)
九、赦罪當(dāng)否問題…一…………………………·(230)
儒家原來主張赦罪的范圍還小(230) ‘春秋秦漢以來
就常有不加分別的大赦(232) 前后漢反對(duì)者有匡
衡、吳漢、王符、崔寰、荀悅,三國蜀有孟光,后周
有樂運(yùn),唐有馬植,五代晉有張?jiān)剩斡型醢彩?、歐
陽修,元有趙天麟、蘇天爵、陳天祥,明有劉基
(234) 但“非赦說”在法律的實(shí)際上競不發(fā)生影響
(244)
乙、民法方面……………………·……………··(244)
中國法典刑法部分遠(yuǎn)較民法為多(244) 中國民法思
想不發(fā)達(dá)的三大原因(244) 本書因史料缺乏的關(guān)系
只述及親族法的三大問題(245)
一、婚姻問題……………………………………(246)
儒家對(duì)婚姻的根本觀念(246) 班固對(duì)適婚年齡的兩
種解釋(247) 王符、葛洪對(duì)婚姻形式要件的主張
(248) 宋洪邁、明朱善反對(duì)“平輩近親”不得為婚
的意見(250) 同姓不婚說的起源(252) 歷代嚴(yán)
禁同姓為婚的三大理由(253) 但自戰(zhàn)國姓氏混亂雖
屬同姓未必同宗(254) 沈家本反對(duì)“同姓不得為
婚”的論文的內(nèi)容(254) 婚姻的解除在儒家思想里
似難而實(shí)易(255) “七出說”的起源(255) 明
 
目錄 7
宋濂、清俞正燮對(duì)“七出說”的攻擊(256) 明王
襪、清錢大昕對(duì)“七出說”的擁護(hù)(258) 兩派的得
失(260)
二、別籍異財(cái)問題………………………………(260)
中國大家族制度起于周代而為秦商鞅所破壞說的不確
(261) 后漢時(shí)方有累世同居制度的發(fā)生(261) 南
北朝時(shí)趨于自然的崩潰(263) 唐宋元明清律對(duì)別籍
異財(cái)所規(guī)定的刑事處分(263) 宋袁采、清李紱反對(duì)
大家族制度的言論(264)
三、親子關(guān)系問題………………………………(265)
嫡子所以有特別權(quán)利的來由(266) 居父母喪中生子
處罪的事例(266) 容許與反對(duì)兩派的意見(266)
儒家思想的矛盾(267) 袁枚論無子并非不孝
(267) 唐律無子立嗣的思想的進(jìn)步(268) 但尚限
于同姓(268) 東漢至?xí)x及五代后唐收養(yǎng)異姓為子的
風(fēng)氣盛行一時(shí)(269) 沈家本主張異姓親屬可以承繼
(269)
第五章歐美法系侵入時(shí)代…………………………(273)
歐美各國在華領(lǐng)事裁判權(quán)確立使中國法系受一大打擊
(273) “權(quán)利”“義務(wù)”等學(xué)說的輸入使國人不滿意
舊法制(273) 新企業(yè)發(fā)生舊法制不足應(yīng)付(273)
八國聯(lián)軍后劉坤一等痛陳變法救亡(273) 英日美
葡商約對(duì)改革舊法制的興奮(276) 沈家本諸氏研究
外國法律的熱心(276) 刪除凌遲、梟首、戮尸等野
蠻刑名的建議(277) 改正舊律不能保障人權(quán)的部分
(282) 促進(jìn)滿漢人民在法律上完全平等(284) 新
 
8
刑律的起草及其與舊律根本不同之三要點(diǎn)(287)
“法治派”與“禮教派”之大論戰(zhàn)(288) 民國初年
“禮教派”的得勢(shì)(292)
世界大戰(zhàn)以后各國法律均改以社會(huì)為本位(301)
“權(quán)利趨于社會(huì)化”“契約趨于集合化”我國法律思想
又發(fā)生一大變化(301) 國民政府所頒布的刑民法典
實(shí)另辟一新紀(jì)元(301) 三民主義的立法與我國古代
法律思想不同與歐美的法律觀念尤異(302) 《民法
總則》債權(quán)編、物權(quán)編即其實(shí)例(303) 親屬編、繼
承編推翻幾千年來舊禮教所護(hù)持的名分、親屬關(guān)系、
宗法觀念(306) 刑法充分表現(xiàn)改善主義的精神、男
女完全平等、禮教觀念極為淡薄、民族思想很盛
(309)
全書結(jié)論………………………………………………(314)
中國法律思想牽涉的范圍很廣,內(nèi)容的義蘊(yùn)很深,問
題很復(fù)雜(314) 中國法律思想上的創(chuàng)見,各時(shí)代都
有,將來的發(fā)展可說無限(314) 中國近年變化很為
劇烈,所以不應(yīng)對(duì)新刑民法典的實(shí)施過于悲觀(316)
 

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